Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по долгам в 2023 году условия возникновения». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Согласно действующему российскому законодательству юридические лица приобретают гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Как следствие – вопрос профессионализма и направленности воли отдельных лиц, входящих в органы управления компаний, – будь то члены общего собрания участников, совета директоров, или директор, имеет чрезвычайно важное, определяющее значение для стабильности гражданского оборота.
Что такое субсидиарная ответственность
Субсидиарная ответственность – это ответственность директора и учредителей перед кредиторами и государством за долги фирмы. Если юрлицо не может самостоятельно рассчитаться по своим обязательствам, то долг в полном финансовом объеме ложится на плечи лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности. Ее можно возложить на директора, учредителя, главного инженера или главбуха, да и вообще на любого гражданина, принимавшего решения или отвечавшего за деятельность должника.
Кроме того, введен новый термин – контролирующее должника лицо. Это физлицо, которое фактически руководило деятельностью фирмы, давало указания или определяло действия исполнителей. По устоявшемуся в России выражению — «хозяин фирмы». При этом необязательно быть связанным с фирмой юридически; если установлен и доказан факт управления — привлечение к субсидиарной ответственности неизбежно.
К субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц привлекаются граждане, которые пытались контролировать деятельность ООО различными способами:
- Непосредственно отдавали обязательные для исполнения указания;
- Путем убеждения или принуждения должностных лиц совершали действия «их» руками;
- Оказывали влияние на руководителя и других принимающих решения лиц.
| ☑ При этом факт отдачи распоряжений или факт оказания влияния рассматривается за период до трех лет перед объявлением компании банкротом. |
Банкротство по инициативе ФНС
Худший вариант для должника — это инициирование процедуры уполномоченными органами (прокуратурой или ФНС). Закон о банкротстве наделил ФНС особыми правами, которые позволяют обращаться с заявлением без вступившего в силу судебного акта. В отличие от обычных кредиторов, ИФНС достаточно оформить решение о взыскании задолженности за счет денежных средств или имущества налогоплательщика. А далее — спустя 30 дней ФНС подает иск в суд.
Надо заметить, что ФНС подает иск лишь в том случае, если уверена в наличии имущества у должника. Связано это с тем, что суды требуют установить факты о наличии имущества, чтобы было кому оплатить судебные издержки и работу арбитражных управляющих. Если сведений об имуществе нет, то инспекция приложит все усилия для его поиска, обратится с запросами в Росреестр, к судебным приставам, в ГИБДД и др. государственные органы. То же самое касается и субсидиарной ответственности — налоговики соберут доказательства на бенефициаров, и только тогда обратятся с иском о банкротстве.
Порядок привлечения к субсидиарной ответственности
Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц, нужно четко соблюсти порядок, изложенный в ФЗ № 127. Привлекать виновных лиц к субсидиарной ответственности можно только в ходе конкурсного производства, когда имущество обанкротившейся компании реализовано и произведены расчеты с кредиторами.
Сначала арбитражный управляющий рассматривает дело о банкротстве и устанавливает обстоятельства, которые к нему привели. Он собирает информацию об имуществе должника, а также причастных к банкротству лиц. Управляющий может затребовать назначение экспертизы, если имеет сомнения в «правдивости» банкротства. При обнаружении признаков преднамеренного или фиктивного банкротства управляющий после признания компании банкротом может подать иск о привлечении виновных к субсидиарной ответственности. Подача иска — исключительное право арбитра. Если же он не считает нужным этого делать, то инициатива подачи заявления переходит к конкурсным кредиторам.
Статус и функции директора
Ответственность директора ООО по долгам общества обусловлена его статусом. Он – наемный работник или собственник бизнеса, который выполняет функции руководителя:
- осуществляет общее руководство компанией;
- согласовывает работу структурных подразделений;
- представляет интересы на сделках;
- контролирует соблюдение норм закона;
- отвечает за правильность ведения кадрового, налогового и бухгалтерского учета;
- разрабатывает и реализует общую стратегию;
- соблюдает сбалансированную политику привлечения финансирования и контролирует выполнение кредитных обязательств;
- обеспечивает своевременную выплату заработной платы.
Как можно себя обезопасить
Субсидиарная ответственность директора и учредителя наступает, если компания не может рассчитаться с долгами и погасить требования кредиторов. Следовательно, управленческая деятельность должна быть направлена на превенцию такого сценария. Для этого важно контролировать баланс, лимитировать размер кредиторской задолженности и своевременно взыскивать дебиторскую задолженность. Необходимо контролировать наличие, правильность и достоверность отчетной и бухгалтерской документации, а также своевременно восстанавливать утраченные или искаженные документы. Шансы, что наступит субсидиарная ответственность по делам ООО, минимальные, если регулярно и своевременно проводить аудит, правовую оценку ситуации, заручаться поддержкой юристов для сопровождения сделок, ответственно относиться к выбору контрагентов. Многих проблем можно избежать, пользуясь услугами комплексного юридического сопровождения. Делегирование полномочий профессионалам Юридической фирмы «Нечаев и Партнеры» служит залогом надежного правового положения и позволяет свести к минимуму финансовые риски.
ответственность за компанию-должника в случае недостаточности её имущества для расчета со своими кредиторами. Еще крепка иллюзия, что участник ООО несет риски только в пределах своего вклада в уставный капитал Общества. Это не так. Вообще не так в текущих условиях. Практически ни одна из форм организаций на сегодняшний день не дает защиты от субсидиарки. Юридически Закон устанавливает несколько видов ответственности при банкротстве компании:
-
субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов (ст. 61.11 Закона о банкротстве);
-
субсидиарная ответственность за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника (ст. 61.12 Закона о банкротстве);
-
ответственность за нарушение банкротного законодательства (ст. 61.13 Закона о банкротстве);
-
ответственность за убытки, причиненные должнику, по основаниям, предусмотренным корпоративным законодательством (ст. 61.20 Закона о банкротстве).
А) Совершение любых операций должно иметь деловую цель.
И это мы сейчас вовсе не про налоговую оптимизацию говорим. Любая сделка должна иметь признаки добросовестного предпринимательского решения, то есть не выходить за пределы обычного делового риска и не быть направленной на причинение ущерба кредиторам. Тогда претензий гарантировано будет меньше, как в части взаимоотношений с налоговой, так и при банкротстве. Но это в части будущего.
Учитывая, что при банкротстве может оцениваться история с десятилетней и более давностью, здесь как в любой войне, которая неизбежна: оценить позиции сторон, понять свои перспективы и проработать стратегию, попутно решив чем можно пожертвовать. И спешный вывод активов здесь далеко не первоочередная задача, скорее последняя, если вообще допустимая. Необходимо запастись доказательствами разумности и добросовестности КДЛов при управлении компанией на протяжении нескольких лет до ее объективного банкротства. Суды прекрасно знают о существовании кассовых разрывов, временных финансовых трудностях и т.п. Демонстрация добросовестности и предоставление доказательств обычного хозяйствования гарантировано увеличит шансы на успех. Хорошо бы, чтобы нашелся оформленный план по улучшению финансовых результатов и т.п. Вот здесь и требуется подумать и подготовиться.
|
КУ указывал, что активы должника продолжительное время были меньше пассивов на 4 млн. руб. и, как следствие, два сменивших друг друга директора не исполнили обязанности по подаче заявления на «самобанкротство». Однако суды установили, что только за месяц до подачи кредитором заявления о банкротстве данные отчетности компании резко ухудшились. До последнего компания вела активную хозяйственную деятельность. Осуществлялись расчеты, в первую очередь направленные на сохранение производства. Суду представлен план выхода из кризиса. Представлены сведения о новых сделках, от которых ожидались существенные поступления, заключенные руководителем. Налоговые обязательства исполнялись. Во взыскании 130 млн.было отказано.Постановление по делу №А50-17430/2015 от 03.07.2018) |
Что такое субсидиарная ответственность
Термин «субсидиарная ответственность» происходит от латинского subsidiarus, в переводе — «резервный» или «дополнительный». Это означает, что есть основной и дополнительный должники. В бизнесе основной должник — организация. Дополнительные должники — в первую очередь учредители и директор, но не только.
Кредиторами бывают поставщики или покупатели, банки, бюджет, работники компании. Кредитор сначала пытается взыскать средства с основного должника. И только потом, если это невозможно, предъявляет требования к дополнительному.
Порядок применения субсидиарной ответственности отличается при банкротстве, брошенной компании, налогах и кредитах. Рассмотрим ситуации подробно.
Субсидиарная ответственность директора при банкротстве ООО
Директор – это непосредственный руководитель. Он подписывает различные документы, касающиеся хозяйственной деятельности организации. Несмотря на то, что он не обладает правами собственника, на принадлежащее предприятию имущество, оно находится в его оперативном ведении и управлении.
Кроме всего прочего, именно директор заключает сделки. Сделки могут быть сомнительного или рискованного характера. В итоге, неграмотная экономическая политика или халатное отношение к обязанностям, могут привести предприятие в упадок.
Перечисленные факторы, играют огромную роль в возможности привлечь директора к субсидиарной ответственности. Однако есть и ещё ряд обстоятельств, на основании которых директор включён в список лиц, к которым применима субсидиарная ответственность.
Например, отсутствие некоторых данных о хозяйственной деятельности предприятия в документах бухгалтерского учёта. За это ответственен директор, а, следовательно, суд в рамках обособленного спора при банкротстве, вправе привлечь его к ответственности по обязательствам должника – банкрота перед кредиторами.
Задолженность по налогам
Нельзя не отрицать, что налоговые органы гордятся своими действиями и собирают большое количество налогов в казну. Не будем останавливаться на том факте, какими способами они это делают и во что это обходится представителям бизнеса. Но то, что связываться с налоговиками может оказаться себе дороже, понимают многие. Если с частными кредиторами можно попробовать договориться, оформить реструктуризацию или попросить об отсрочке, то с налоговой службой никакие разговоры не помогут. Не стоит забывать, что превышение порога в триста тысяч рублей считаться критической.
Возникновение задолженности в бюджет и ответственность учредителей описана в ст. 49 НК РФ. При возникновении ситуации, когда организация ликвидируется и не может выполнить необходимые действия по выплате долгов в бюджет собственными средствами, то оставшаяся сумма погашается учредителями компании.
При превышении задолженность порога в 300 000 рублей и учитывая, что срок превысил девяносто суток, то организация автоматически переходит в зону риска. Учредители организации и руководство компании должны предпринять всевозможные действия для погашения задолженности. Если осуществить платежи не получается и в ближайшем будущем не предвидится изменений, то необходимо запустить процедуру банкротства самостоятельно. Если не выполнить эти действия, то налоговая служба запустит банкротство, но в этом случае дополнительно будет требовать признание учредителей и руководство организации виновными в возникновении задолженности.
Не стоит предпринимать никаких действий по выводу денег с расчетного счёта и пытаться избежать недоимки по налогам. Такие действия не приведут к успеху, а только больше усугубят ситуацию.
Ярким примером можно считать решение Арбитражного суда Республики Башкортостан по делу No А07-7955/2009. В результате осуществления деятельности у организации возникла задолженность по налогам в размере 675 тысяч рублей. Учредители компании зарегистрировали новую организацию и перевели все свободные средства на новый счет. В отношении старой организации запустили процедуру банкротства, тем самым пытаясь освободиться от уплаты задолженности.
Налоговая служба подала иск в судебные органы и потребовала привлечь учредителей к ответственности. В результате судебного разбирательства вина собственников организации была доказана, и суд принял решение взыскать недоимку из личных средств учредителей.
Не будем отрицать, что привлечь собственника организации к уплате задолженности гораздо труднее, чем индивидуального предпринимателя. В большей степени причина заключается в том, что банкротство юридического лица является долгим процессом. Но в 2015 году у налоговой службы появился новый рычаг давления – это возбуждение уголовного дела по ст. 199 УК РФ.
Например, в определении Верховного Суда от 27 января 2015 года No81-КГ 14-19 сказано, что руководитель и единственный учредитель несут ответственность за неуплату НДС в крупном размере. Также была подтверждена законность взыскания с указанных лиц не уплаченной суммы налога как с физических лиц. По своей сути, подобное решение явилось прецедентом, и рассмотрение в дальнейшем подобных дел проходили проще и быстрее. Не стоит забывать, что после подобных судебных дел учредитель не только обязан оплатить задолженность, но и дополнительно получает судимость.
Основания привлечения директора ООО к субсидиарной ответственности
По общим правовым нормам к руководителю общества, может применяться субсидиарка, если он недобросовестно выполнял свои обязанности. Как следствие результатом стало значительное уменьшение капитала предприятия, резкое увеличение кредиторской задолженности и другие характерные явления, ведущие к несостоятельности или прекращению деятельности юридического лица. Как правило, причиной подобных ситуаций является заключение заведомо убыточных сделок, работа с контрагентами, не способными исполнить обязательства и другие управленческие решения, создающие негативные для предприятия последствия.
Также серьезным основанием возникновения субсидиарной ответственности может стать проигнорированная руководителем обязанность по подаче заявления в суд в ситуации наступающей несостоятельности. Важно! Даже если руководящее лицо исполняет прямые указания учредителей, которые в свою очередь причиняют вред возглавляемому им хозяйствующему субъекту, такая позиция не может быть оправдательной при рассмотрении дела о субсидиарной ответственности руководителя.
Ответственность единственного учредителя и руководителя
Если сам владелец ООО является одновременно и директором или выяснилось, что директор не виновен в проблемах компании, то субсидиарная ответственность ложится на учредителя. Однако, привлечь к ответственности его будет достаточно сложно. Это в первую очередь связано с тем, что для выставления требований необходимо банкротство компании. А это этого момента учредители будут защищены нормами ГК РФ, снимающими с них ответственность за действия компании.
В качестве инициатора процедуры банкротства может выступать любой кредитор, в том числе и налоговый орган, любые контрагенты или даже работники компании. Данное право предусматривается законом о банкротстве, в котором подробно рассматривается процедура признания общества несостоятельным, а также порядок привлечения к ответственности владельцев компании.
Также следует помнить, что на сегодняшний день появилась возможность привлечения к ответственности контролирующих лиц. Под контролирующим лицом понимают такое лицо, которое действует во благо компании и ее контрагентов, но при этом не входит в состав учредителей. Таким образом, когда контролирующее лицо совершает действия, повлекшие за собой вред для компании и/или ее кредиторов, то ответственность это лицо несет совместно с владельцами компании. Правда, в том случае, если это будет установлено.
В процедуру банкротства вовлекаются и руководитель компании и собственник и выгодоприобретатель. Если между действиями данных лиц будет установлена связь, то это приведет к взысканиям личного их имущества для покрытия долгов. При этом следует помнить, что данная возможность будет зависеть от степени вины учредителей, которую также потребуется доказать. То есть субсидиарная ответственность подразумевает дополнительные меры наказания для тех лиц, на которых обращают взыскание совместно с должником, не имеющему возможности расплатиться по счетам.
Можно ли списать субсидиарную ответственность, если вам не получилось отбить требования кредиторов, а суд вынес решение не в вашу пользу? Очень просто избавиться от субсидиарной ответственности при банкротстве не получится.
Через банкротство физ. лица после взыскания субсидиарного долга можно списать другие виды обязательств. Пройти банкротную процедуру должник может через суд или МФЦ. Рекомендуем готовить документы и проходить все процедуры при поддержке юриста. Если допустить ошибки, вместо списания долгов вас могут привлечь к ответственности.
После прохождения процедуры через МФЦ или арбитраж субсидиарная ответственность после банкротства физического лица сохранится. Но, избавившись от других видов обязательств, будет проще погасить субсидиарный долг.
Кто отвечает по долгам компании-банкрота
Не всегда после неудач в бизнесе и принятии решения о ликвидации компании наступает банкротство и ответственность директора по долгам фирмы. Если средств компании хватило на то, чтобы расплатиться со всеми кредиторами или были достигнуты иные договоренности, повлекшие отсутствие претензий, никаких проблем и ответственности генерального директора за долги ООО и, тем более, учредителей не возникнет.
Признаки банкротства компании:
- Невозможность уплатить по долговым обязательствам работникам, контрагентам, государству на протяжении более чем трех месяцев.
- Общая сумма долга ООО более 300 000 рублей.
- Отсутствует потенциал для получения денег и ликвидации долгов.
Банкротство ООО — главное условие привлечения директора к субсидиарной ответственности
Логика в том, что пока компания существует, она отвечает по своим долгам сама. Но если она дошла до банкротства, то есть денег нет, то кредиторы могут начать выяснять: не вызвано ли банкротство компании умышленными действиями её директора? В этом случае встаёт вопрос о субсидиарной ответственности руководителя: если он своими действиями довёл компанию до банкротства, то пусть возмещает убытки кредиторам из собственного кармана.
Субсидиарной ответственности посвящена отдельная глава закона «О несостоятельности (банкротстве)», в которой описаны следующие основания привлечения к субсидиарной ответственности:
- причинение существенного вреда имущественным правам кредиторов;
- директор не передал конкурсному управляющему документы бухгалтерского учёта и отчётности, предусмотренные законом;
- на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице в ЕГРЮЛ или в единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц, подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом;
- директор не подал в арбитражный суд иск о банкротстве, когда это необходимо было сделать.
Теперь конкретнее об этих основаниях.
Субсидиарная ответственность за неподачу или несвоевременную подачу заявления должника
Эта ответственность установлена ст. 61.12 закона «О несостоятельности (банкротстве)».
Если у компании нет денег, чтобы расплатиться с кредиторами, то директор не просто имеет право, он обязан подать в арбитражный суд заявление о банкротстве компании. Если он этого не сделает, то для него опять же наступает субсидиарная ответственность.
В таком случае она возникает только по тем долгам, которые возникли после момента, когда нужно было подать иск. Так сказано в законе, и это недавно подтвердил в своём акте Верховный суд.
При этом важно установить дату наступления именно банкротства организации. Само по себе возникновение признаков неплатёжеспособности не свидетельствует об объективном банкротстве. Об этом высказался ВС РФ:
Если руководитель, несмотря на временные финансовые затруднения, добросовестно рассчитывал на их преодоление в разумный срок, приложил необходимые усилия для достижения такого результата, выполнял экономически обоснованный план, у него есть возможность избежать субсидиарной ответственности (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).
Чаще всего директоров ООО привлекают к субсидиарной ответственности из-за того, что они не передают документы управляющему. А раз нет документов, то не получается найти дебиторскую задолженность, другие активы, оспорить сделки должника, сформировать конкурсную массу. Значит, директор что-то скрывает — решают суды.
Как же директору ООО защититься от субсидиарной ответственности?
Об этом сказано в пункте 10 статьи 61.11:
Лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей и участников, не нарушая при этом имущественные права кредиторов, если докажет, что его действия совершены для предотвращения ещё большего ущерба интересам кредиторов.
Но как это выглядит на практике?
Например, банкротилось ООО «Новый центр». Это инвестиционная компания, которая покупала недвижимость на начальном этапе строительства, а потом перепродавала её в розницу.
Одним из контрагентов было ЗАО «Алмазинвест». «Новый центр» купил в этой компании строящиеся квартиры, машино-места и нежилые помещения. Однако дела у «Алмазинвеста» пошли плохо, эта компания стала банкротиться. Данный факт отразился на деятельности ООО «Новый центр», и оно тоже пошло на банкротство.
Конкурсный управляющий попытался привлечь директора к субсидиарной ответственности, при этом объём требований кредиторов превышал 700 млн руб. Однако директор субсидиарной ответственности избежал:
- директор передал конкурсному управляющему все необходимые документы. Во всяком случае, конкурсный управляющий не доказал обратного. Таким образом, у конкурсного управляющего не было сложности с поиском дебиторской задолженности и формированием конкурсной массы;
- директор вовремя подал заявление о признании компании банкротом;
- совершённые компанией сделки не выходили за пределы обычного делового риска и не были направлены на нарушение прав кредиторов. Суды не нашли в действиях директора ничего странного.